2016司法考試考點：犯罪未遂的類型
犯罪未遂有不同的類型，不同的類型也反映不同程度的社會危害性。
(一)實行終了的未遂與未實行終了的未遂
這是以實行行為是否實行終了為標準所作的區(qū)分。一般認為，實行終了的未遂，是指犯罪人已將其認為達到既遂所必需的全部行為實行終了，但由于犯罪人意志以外的原因而未得逞。例如，犯罪人向被害人食物中投放了毒藥，被害人中毒后被他人發(fā)現(xiàn)后送往醫(yī)院搶救脫險。未實行終了的未遂，是指由于意志以外的原因，使得犯罪人未能將其認為達到既遂所必需的全部行為實行終了，因而未得逞。例如，在舉刀殺人時，被第三者制伏。
“行為是否實行終了”中的行為，是指導(dǎo)致犯罪既遂所必需的行為，不包括既遂后行為人為了其他目的所實施的行為。
例如，行為人打算致人死亡后再碎尸，行為是否實行終了，應(yīng)以行為人自認為致人死亡所必需的行為是否實行終了為標準，而不以是否碎尸為標準。實行終了的未遂與未實行終了的未遂，反映出程度不同的社會危害性。一般來說，前者距離實害結(jié)果(侵害結(jié)果)的發(fā)生較近，而后者距離實害結(jié)果的發(fā)生較遠，因而前者對刑法所保護的客體的侵犯程度重于后者，這是在量刑時應(yīng)予考慮的。
(二)能犯未遂與不能犯未遂
這是以犯罪行為本身能否既遂為標準所作的區(qū)分。能犯未遂，是指犯罪人所實施的行為本身可能達到既遂，但由于犯罪人意志以外的原因而未得逞。例如，犯罪人手持裝有5發(fā)子彈的手槍開槍射擊被害人，開第一槍時沒有瞄準，在準備開第二槍時，被警察當場抓獲。不能犯未遂，是指犯罪人所實施的'行為本身就不可能達到既遂因而未得逞。不能犯未遂可以進一步分為對象不能犯未遂與手段不能犯未遂。
例如，甲以為乙的口袋中有錢包，便將手伸進乙的口袋，但乙的L]袋中并無錢包，甲未能得逞，這是對象不能犯未遂。再如，甲向乙的食物中投放毒藥，但毒藥沒有達到致死量，兇而不可能得逞，這是手段不能犯未遂。 手段不能犯未遂與迷信犯具有本質(zhì)區(qū)別。迷信犯是指意欲造成某種結(jié)果而采用迷信方法(絲毫不具有發(fā)生既遂結(jié)果的危險性)的情況。
例如，行為人意欲某甲死亡，以為鹽水可以致人死亡，便將鹽水給某甲喝。手段不能犯時，行為人所實施的行為與其所認識(或本欲實施)的行為完全不同，而迷信犯所實施的行為與其所認識(或本欲實施)的行為完全相同;手段不能犯是由于認識錯誤所致，而迷信犯是由于愚昧無知所致;如果不是由于認識錯誤，手段不能犯可能導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生，而迷信犯的行為在任何情況下都不可能導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生。因此，手段不能犯成立犯罪未遂，而迷信犯則不成立犯罪。
需要指出的是，由于犯罪未遂時行為人已經(jīng)著手實行犯罪，又由于實行行為必須是具有導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生的危險性的行為，所以，上述對象不能犯與手段不能犯，都僅限于具有導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生的危險性的情形。倘若某種行為完全不可能導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生，屬于不可罰的不能犯，不應(yīng)作為未遂犯處罰。例如，在荒山野外的黃昏，誤將稻草人當作仇人而開槍射擊，也不可能導(dǎo)致其他人傷亡的，不成立犯罪未遂。再如，誤將健身藥品當作砒霜而投入他人食物，如果擺放健身藥品的地方并沒有砒霜的，由于絕對不可能發(fā)生傷亡結(jié)果，不應(yīng)當以犯罪未遂論處。
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